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對幾種數(shù)額的理解

　　要弄清銷售假冒注冊商標的商品罪的犯罪數(shù)額，需要先明確“違法所得額”、“非法經(jīng)營數(shù)額”、“銷售金額”幾種數(shù)額的具體含義。

　　(一)對“銷售金額”的理解

　　學界對“銷售金額”的理解和爭論主要集中在對認定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的討論上，主要有以下觀點：(1)銷售商品后所獲得的全部收入，不單單是銷售利潤;(2)銷售商品時的經(jīng)營額;(3)所銷售的商品的貨值總額;(4)實際已經(jīng)出售出去的產(chǎn)品金額，又指尚未銷售而可能銷售出去的產(chǎn)品金額;(5)只要認定行為人已經(jīng)銷售，那么，就按照該銷售實際得到、應(yīng)當?shù)玫交蛘呖赡艿玫降慕痤~來計算。

　　(二)對“違法所得數(shù)額”的理解

　　按照一般文義解釋，違法所得應(yīng)指行為人在違法犯罪活動中所取得的一切直接財產(chǎn)性收益(應(yīng)不包括孳息)，在侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪中，最明顯的違法所得就是行為人通過侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)行為而得到的現(xiàn)金收益，一般就是通過侵權(quán)產(chǎn)品的交易而獲得。因此乍一看“違法所得數(shù)額” 與“非法經(jīng)營數(shù)額”、“銷售金額”并無區(qū)別，因為對已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照實際銷售的價格計算就是“非法經(jīng)營數(shù)額”(自然這種計算方式也是“銷售金額”)。但因為實際司法解釋中對“違法所得數(shù)額”和“非法經(jīng)營數(shù)額”兩種認定計算方式采用并列式列舉方式，如對假冒注冊商標罪，就規(guī)定“非法經(jīng)營數(shù)額在5 萬元以上或者違法所得數(shù)額在3萬元以上的”，就屬于該罪的情節(jié)嚴重起刑點，因此很顯然，“違法所得數(shù)額”和“非法經(jīng)營數(shù)額”的認定計算方式不能相同，否則這樣規(guī)定全無意義。結(jié)合司法解釋明確了“非法經(jīng)營數(shù)額”可以采用計算“銷售金額”的方式進行認定，同時從定罪數(shù)額的大小上，應(yīng)該不難得出結(jié)論，即在同一案件中，“違法所得數(shù)額”認定計算應(yīng)小于“非法經(jīng)營數(shù)額”(銷售金額)，但究竟該如何計算仍然是個問題。

　　(三)對“非法經(jīng)營數(shù)額”的理解

　　非法經(jīng)營數(shù)額是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照實際銷售的價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照標價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。上述解釋不可謂不細，按理應(yīng)該在司法實踐中很好操作，但實際仍然問題不斷。且不說已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值往往難以取證，無法計算，致該種計算方式形同虛設(shè);就是對那些被起獲的未及銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，雖規(guī)定說如果沒有標價或者無法查清其實際銷售價格，就要按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算，在某種程度上有其操作的便利性，但有時確缺乏合理性，如面對越來越多的奢侈品侵權(quán)產(chǎn)品，一律按照奢侈品正品打價顯然有失公平，令上述按照被侵權(quán)產(chǎn)品市場中間價格計算方式合法性存疑。

　　四、銷售假冒注冊商標的商品罪數(shù)額認定中存在的問題

　　理論上對銷售假冒注冊商標的商品數(shù)額認定上存在爭議的部分主要在于未經(jīng)銷售且價格無法查清的庫存商品部分，司法實踐中以同類合格產(chǎn)品的市場中間價計算銷售金額，而對于既無法查明實際銷售價格，也沒有標價或同類合格產(chǎn)品的市場價格的，委托指定的估價機構(gòu)確定價格。由于對非法經(jīng)營額的概念理解的不一致導致出現(xiàn)不同的計算標準，即分別有以真品價、侵權(quán)物品銷售價來計算市場中間價以作為銷售金額。比較一下這兩種計算標準各自的特點：首先，立足點不同，以侵權(quán)物品銷售價計算的標準考慮到了權(quán)利人的已失利益也考慮到了侵權(quán)人的既得利益;而以真品價計算的標準不僅考慮到對權(quán)利人造成的有形損失而且考慮到無形損失，其中有形損失既包括權(quán)利人的已失利益還包括權(quán)利人的應(yīng)得利益，無形損失則指權(quán)利人的注冊商標價值貶損和信譽度的降低。其次，從數(shù)額高低來看，以真品價計算出的非法經(jīng)營額肯定高于以侵權(quán)物品銷售價計算出的非法經(jīng)營額。則按照不同標準計算出的非法經(jīng)營額所得出的處罰結(jié)果或刑事責任后果也會大相徑庭。在司法實踐中常有這樣的案例：因一些奢侈品的正品(如鐘表、皮具、化妝品等)價格高昂，一般人根本消費不起，但社會上又有人羨慕這些奢侈品，明知消費不起正品，則寧愿消費假貨。于是有不法商家發(fā)現(xiàn)其中商機，制假售假，即明確告知消費者這是假貨，而不是以假充真，而消費者也知道這是假貨，雙方知假售假買假。商家的此行為顯然是侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為，但對涉案假貨的數(shù)額如何認定，卻是個大問題。因為涉案假貨的實際銷售價和(同類型)正品價格往往相差百倍甚至千倍，以不同的價格計算即涉及到罪與非罪的問題，且與以假充真的侵權(quán)行為相比，不同行為一樣處罰，容易造成刑罰失當?shù)膯栴}，顯失公平。

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